掛名董事

掛名董事, 掛名董事原則上與一般董事並無責任上差異，在現行公司法並未強制要求3董1監之情形下，題示之人頭掛名需求應不存在，建議不應擔任掛名董事，如已擔任者應為辭任，避免引致其他法律責任風險。

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【替身攻擊-掛名董事責任分析】

陳塘偉律師

問題：

A有意開股份有限公司經營他的網拍事業，為了符合「法律規定」特地情商他的同學高中好同學B、C擔任掛名董事，再由A自己擔任董事長，並向B、C強調完全不用擔負任何責任，僅係名義上的董事。該等做法是否有法律上疑義？

分析：

ㄧ、董、監人數放寬

我國公司法在民國 107 年 8 月修法前，關於股份有限公司董監事 之最低人數設置，在非公開發行股份有限公司原則上是三名董事、一 名監察人(即俗稱三董一監)，是以許多人在設立股份有限公司時，為符合當時法律規定，常見有邀請可信任親友擔任掛名董事的情形。這也是案例情形所述A尋求他人擔任公司掛名董事之原因。然該種人頭文化於新修正的公司法已放寬，對於非公開發行的新創公司或中小企業，可依實際需求，於設立公司時在章程中明定董事及監察人之人數，或於股東會通過修正章程議案調整董事及監察人之人數為1名董事及1名監察人，以精簡組織編制，節省經營成本，並增加決策效率；該部分可參考倪子嵐律師所撰「股份有限公司董事與監察人之設置及人數」一文（https://wp.me/p8IUAf-hP）。

二、董事責任相同，不因是否掛名而有差異

公司治理的基本觀念之一係權責相符，亦即有權做成決策之人，即應對其決策向公司或股東負責。而我國公司法對於董事規範並未將「掛名董事」額外列出，亦即不論是否單純擔任人頭的掛名董事，董事均為前述有權做成決策之人，董事之責任並未有差異。如果以責任分類來說：

（一）刑事責任部分

我國刑法原則上係針對行為人個人為處罰對象，是以行為人如果未參與公司事務運作，並未就公司事務運作有實際上之行為，原則上不受刑法之規範；然應注意如果具有董事身份者，對於特別刑法上有規範者，如證券交易法第157-1條內線交易罪之規範主體對象即有董事，此時為內線交易行為者，自難以僅為掛名董事云云，來脫免有關內線交易罪之責難；又如，公司董事同為商業會計法第4條之商業負責人，針對以明知不實事項填製會計憑證而違反同法第71條第1款之罪，此時公司之掛名董事縱然對前開憑證不實事項，不知情，然仍有可能成為對他人犯罪之不實事項填製乙節，以負責人之名義提供助力而成為幫助犯。

（二） 行政責任部分

就行政責任部分，僅以公司欠稅時限制出境以及成為公司清算人二方面加以分述：

首先，對於公司積欠之稅款及已確定之罰鍰，如已達稅捐稽徵法第24條第3項所定標準時，得由財政部函請內政部移民署限制公司負責人出境，此時掛名董事暨具有公司登記上之董事身份，亦為公司負責人之一，自有可能成為限制出境之對象。

再者，依公司法第322條規定「公司之清算，以董事為清算人。但本法或章程另有規定或股東會另選清算人時，不在此限。」是以公司行解散清算時，公司董事將有成為公司清算人之可能；如成為公司清算人後，違反公司法第331條第4項有關清算期內之收支表及損益表向法院定期聲報義務，或妨礙檢查人所為檢查者，均有可能遭致主管機關依公司法第331條第5項為裁罰。更有甚者，係如成為清算人後清算人依稅捐稽徵法第13條第1項規定，於分配賸餘財產前，應依法按稅捐受清償之順序，繳清稅捐，如未依前項規定處理者，依同條第2項就就未清繳之稅捐，清算人將負繳納義務。

（三）民事責任部分

以公司法第23條第1項為例「公司負責人應忠實執行業務並盡善良管理人之注意義務，如有違反致公司受有損害者，負損害賠償責任。」則掛名董事如完全未參與公司事務經營，顯難謂對公司業務之經營已盡善良管理人注意義務，此時如致公司發生損害，自應負損害賠償責任；

然公司法第23條第2項「公司負責人對於公司業務之執行，如有違反法令致他人受有損害時，對他人應與公司負連帶賠償之責。」規定，須公司負責人對於公司業務之執行違反法令致他人受有損害，始能成立。且損害賠償之債，以有損害發生及責任原因之事實，並二者間有相當因果關係為成立要件，如不合此項成立要件，難謂有損害賠償請求權存在（最高法院30年渝上字第18號、48年台上字第481號判決意旨參照）是以如掛名董事並未實際參與公司業務執行，縱然有擔任掛名董事或董事長，單純的擔任行為亦有可能被認為沒有任何執行職務違反法令之行為，與公司違法至他人受損行為欠缺因果關係，而毋庸負連帶賠償責任；是以該部分仍應視具體行為加以判斷。

三、小結

掛名董事原則上與一般董事並無責任上差異，在現行公司法並未強制要求3董1監之情形下，題示之人頭掛名需求應不存在，建議不應擔任掛名董事，如已擔任者應為辭任，避免引致其他法律責任風險。另就辭任部分，實務上公司與董事間之委任關係，董事可以隨時向公司為辭任之意思表示，毋庸經他人同意即生效力，建議操作上可以存證信函為之，必要時副知主管機關該等辭任之意思表示，避免後續爭議。